Cтраница 3
ГК РФ гражданские права и обязанности возникают не только из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, но и из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но и не противоречащих ему. Гражданское законодательство позволяет также при неурегулированности каких-либо гражданско-правовых отношений применять к последним аналогию права или аналогию закона. Таким образом, неурегулированность отношений РЕПО нормами Гражданского кодекса не препятствует регулированию этих отношений соглашениями сторон. [31]
В сравнительно редких случаях может сложиться такая ситуация, когда нет закона, регулирующего сходные отношения, т.е. нет закона, который мог бы быть применен по аналогии. В таких случаях права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства ( аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости. Общие ( или основные) начала гражданского законодательства сформулированы в ст. 1 ГК. Под смыслом гражданского законодательства обычно понимают его характерные черты, закрепленные в предмете и методе соответствующей отрасли права. [32]
Итак, становится очевидным, что нормы действующего гражданского процессуального законодательства практически неприменимы к современным условиям. Гражданское процессуальное право, в отличие от материального гражданского права, не предусматривает применение аналогии закона или аналогии права. [33]
В разрешении преддоговорных споров наиболее резко проявляла себя двойственная природа арбитража, который, с одной стороны, был призван разрешать гражданско-правовые споры социалистических организаций ( выступая в этой роли он предельно соприкасался с деятельностью органов, осуществляющих правосудие), а с другой стороны, представлял собой определенное звено системы государственного управления. Если суд выносил решение лишь на основе существующих нормативных актов, прибегая по необходимости к аналогии закона и аналогии права, тем самым применяя лишь общую норму к определенным отношениям, то арбитраж не только применял нормы, но и создавал их, по крайней мере для данного конкретного случая. Именно благодаря этому в деятельности арбитража, как и любого иного нормотвор-ческого органа, столь важное значение приобретал выбор наиболее целесообразных с точки зрения интересов всего государства решений конкретных вопросов. [34]
В этой связи для подобных договоров остается выбор только между основными положениями обязательственного ( договорного) права и аналогией права. [35]
Первый из авторов полагал, что к непоименованным договорам применяются общие положения обязательственного права и, кроме того, в соответствующих случаях и в соответствующих частях могут быть применены нормы, установленные законом для типичных договоров. В результате последовательность становится такой: общие положения обязательственного права - норма сходного поименованного договора в соответствующей части - аналогия права. [36]
Аналогия закона - это решение спора ( дела) на основании сходной ( наиболее близкой по содержанию) нормы права, которая предусматривает аналогичный случай. В случае отсутствия в законодательстве даже сходной нормы права при очевидной необходимости разрешения данного случая правоприменяющий орган должен прибегнуть к аналогии права. [37]
Знание принципов общенародного права служит надежным руководством к действию как в правотворчестве, так и в реализации ( особенно в применении) права. Оно помогает, с одной стороны, выявлять противоречия, пробелы в праве, устаревшие нормы, а тем самым определенным образом влиять на правотворческую деятельность, с другой стороны, правильно толковать и применять правовые нормы, особенно в тех ситуациях, когда дело не обходится без аналогии закона или аналогии права. [38]
Это означает признание такого договора притворной сделкой. Однако приведенное правило имеет более общий характер. Соответственно к таким договорам должны применяться нормы общей части обязательственного права, аналогия закона и аналогия права. Исключения составляют случаи, когда законодатель регулирует два договора, отличающихся один от другого возмездностью. [39]
Для применения аналогии права кроме двух первых условий, о которых шла речь при аналогии закона, требуется следующее третье условие: отсутствует норма права, регулирующая сходные общественные отношения. Общий же смысл гражданского законодательства вытекает из всей массы гражданско-правовых норм, закрепленных в гражданском законодательстве. Требования добросовестности, разумности и справедливости носят оценочный характер и зависят от конкретной ситуации, при которой приходится прибегать к аналогии права. [40]
Конкретизируется в ходе применения норм гражданского права судебными органами. Позволяет определить содержание прав и обязанностей сторон обязательства в отсутствие прямой регламентации отношений законом, соглашением сторон, обычаями делового оборота ( см.) при невозможности использовать закон и право по аналогии ( см. Аналогия закона, Аналогия права) - ст. 6 ГК РФ. [41]
Конечно, было бы лучше иметь аналогичную норму и в российском гражданском законодательстве. Однако представляется, что отсутствие таковой не препятствует изменению арбитражно-судебной практики. В конце концов легальным основанием для подобного изменения могут служить положения, содержащиеся в ст. 6 ГК, в соответствии с которыми, в частности, при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства ( аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости. [42]
Применение аналогии закона и аналогии права в общенародном государстве подчинено требованиям закона и им ограничено. Во-первых, законодатель во многих случаях указывает в нормативных актах, что наступление юридических последствий связано только с определенным законом и в этих случаях аналогия неприменима. Во-вторых, часто в нормативном акте прямо оговорен запрет применения аналогии. В-третьих, каждый случай применения аналогии закона или аналогии права должен быть письменно мотивирован. В-четвертых, аналогия закона применяется лишь при отсутствии закона, прямо предусматривающего рассматриваемый случай, а аналогия права - при отсутствии даже сходного закона. [43]
Они считали, что вообще к непоименованным договорам не должны применяться сходные нормы. В частности, обращалось внимание на то, что не могут распространяться нормы о поставке или соответственно подряда на отношения о доставке электрической энергии, о пользовании телефоном, водопроводом, безопасным ящиком и пр. Единственным способом восполнения пробелов они назвали то, что именуется теперь аналогией права. [44]
Принципы гражданского права не только пронизывают насквозь все гражданское законодательство, растворяясь в его правовых нормах, но и, будучи извлеченными из всей массы гражданского законодательства, нашли свое непосредственное отражение в ст. 1 ГК. Значение такого законодательного решения трудно переоценить. Законодательно закрепленные в ст. 1 ГК принципы гражданского права могут непосредственно применяться при регулировании общественных отношений, входящих в предмет гражданского права. В частности, принципы гражданского права применяются, если есть пробелы в гражданском законодательстве и возникает необходимость в применении аналогии права. [45]